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viernes, 21 de noviembre de 2014
sábado, 18 de octubre de 2014
QUE ES UN PODER NOTARIADO, LO QUE DEBE SABER
El poderdante es, en principio, libre para revocar el poder en cualquier momento, solicitando al representante la devolución de la copia autorizada del poder. Si este se negare, será conveniente otorgar una escritura de revocación del poder, y notificar la revocación al representante a través de un notario, que no tiene porqué coincidir con aquel ante quien se otorgó inicialmente el poder.
La firma electrónica reconocida entre notarios permite remitir telemáticamente y de manera inmediata copias autorizadas de poderes entre diferentes notarías sin que sea necesaria la remisión de la copia autorizada en papel, ahorrando así un tiempo valioso en el otorgamiento de la escritura en la que intervendrá el apoderado.
Los poderes notariales tienen reconocimiento internacional. La denominada Apostilla de la Haya permite que se reconozca la eficacia jurídica de un poder entre países firmantes del Convenio de la Haya (en la actualidad, muy pocos países no se han adherido a este tratado). La apostilla consiste en una anotación sobre el documento público notarial que certificará la autenticidad de los documentos públicos expedidos en otro país.
Clases de poderes
Existen diferentes tipos de poderes, lo que exige una redacción y tratamiento personalizado de cada uno. Consulte a su notario para que pueda asesorarle sobre cuál es el más adecuado a sus intereses.
En algunos casos se pretende delegar el mayor número de facultades al representante incluyendo en el poder una amplísima gama de actos que éste podrá realizar en nombre del poderdante, hablándose en estos casos del llamado poder general. Pero en realidad existen tantas posibilidades de configuración de un poder como actos o negocios admiten la figura de la representación. Así, cabe señalar el poder para pleitos (que facultan a un procurador para personarse en un juicio en nombre de alguien), el poder para contraer matrimonio (si los cónyuges residen en lugares diferentes), y en general cualquier otro referido a los actos que permiten el juego de la representación. Téngase en cuenta que existen determinado actos o negocios jurídicos para los que no se permite la representación, como por ejemplo, la posibilidad de otorgar testamento que, salvo en algunas legislaciones forales, se considera como un acto personalísimo
Abg. Jose Luis Velasquez
0412-8464154
0412-8464154
Presidente
Velasquez y Asociados
sábado, 27 de septiembre de 2014
¿Que es una Curatela y como se hace?
Curatela para niños, niñas y adolescentes.
La curatela es un régimen de asistencia especial cuya naturaleza jurídica consiste en el nombramiento de un representante a la persona civilmente incapaz o al menor de edad, utilizada para determinados actos, bien sea de administración o representación.
Etimológicamente algunos señalan que proviene del latín curo que significa “cuidar” o “cuidador”.
Curatela ad hoc una figura jurídica que es utilizada en los casos especiales en los que cualquier persona que vaya a casarse y tenga hijos menores bajo su potestad, tendrá la obligación y el deber de acudir ante el Juez de Protección -Tribunal Lopnna- de su domicilio para que les nombre un curador ad hoc, es decir, para el caso en concreto o para ese solo acto.
La Curatela o nombramiento de Curador Ad-Hoc, para contraer Matrimonio en Venezuela, según la doctrinaria Sandra Aguilera Brizuela en su obra: “Práctica Forense LOPNNA” p.p. 77, tiene lugar en virtud de la prohibición contenida en los artículos 110 al 112 del Código Civil venezolano; denominada también impedimento impedientes de Inventario, según el cual la persona que va a contraer matrimonio y tenga niños, niñas o adolescentes bajo su patria potestad, debe acudir al Tribunal de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes y solicitar nombramiento de Curador Ad-Hoc, pudiendo proponer en la misma solicitud el optante a dicho cargo.
Señala además la autora citada: “Este requisito debe ser cumplido aun cuando los niños, niñas o adolescentes no posean bienes, caso contrario se practicará un inventario de los bienes, de acuerdo a los establecido en el Código Civil y Código de Procedimiento Civil, el cual establece el procedimiento a seguir en todo inventario ordenado por la Ley.” (Fin de la cita).
En sintonía con lo expresado, los artículos 110, 111 y 112 del Código Civil Venezolano establecen lo siguiente: De las Nupcias de Quienes tengan Menores bajo su Potestad Artículo 110 Cualquier persona que vaya a casarse y tenga hijos menores bajo su potestad, ocurrirá ante el Juez de Menores de su domicilio para que nombre un curador ad-hoc.
Si existen bienes propios de los hijos, el Juez procederá a inventariarlos con intervención del curador, del otro progenitor que ejerce la patria potestad y de dos (2) testigos que nombre al efecto.
Cuando haya bienes situados fuera de la jurisdicción del Juez y la naturaleza de ellos lo reclame, se dará comisión para practicar el inventario con las formalidades ya dichas. Si no se conocieren bienes, el curador, hechas las averiguaciones del caso, así lo hará constar.
Artículo 111:
No podrá celebrarse el matrimonio de quien tuviere hijos menores bajo su potestad, sin que se presenten, originales, las actuaciones a que se refiere el artículo anterior.
Artículo 112:
Quien, hallándose en las circunstancias expresadas, haya dejado de cumplir las formalidades prescritas, y el que contrajere matrimonio con aquél, serán responsables solidariamente de los perjuicios que ocasionen a los hijos. Emerge de las disposiciones legales antes trascritas; la obligación establecida por la Ley a los padres que pretendan contraer nupcias y tengan bajo su patria potestad hijos menores de edad; de acudir obligatoriamente ante el Juez de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes de la jurisdicción correspondiente a los fines de promover la designación de curador ad-hoc, emergiendo de dicha obligación el impedimento legal para contraer matrimonio y la responsabilidad solidaria del que lo contrajere con aquel; si dejare de cumplir con dicho deber legal.
El Trámite ante los Tribunales de Lopnna de la Curatela o designación de curador ad-hoc para personas que van a casarse y ejerzan la patria potestad de hijos menores de edad.
El Procedimiento, para solicitar la Curatela, se inicia mediante un escrito presentado ante el Órgano Jurisdiccional -Tribunal Lopnna-, asistido por un abogado, donde se propone a una persona como curador ad hoc, con fundamento legal del artículo 110 del Código Civil Venezolano. Posteriormente, la persona propuesta como curador ad hoc, comparece ante el Tribunal asistido por un abogado, se da por notificado, manifiesta la aceptación al cargo y se juramenta ante el Juez conforme a la Ley. Seguidamente, el juez dicta un fallo o sentencia designando como Curador Ad Hoc a la persona propuesta por el solicitante. Por último, se retiran las actuaciones.
Etimológicamente algunos señalan que proviene del latín curo que significa “cuidar” o “cuidador”.
Curatela ad hoc una figura jurídica que es utilizada en los casos especiales en los que cualquier persona que vaya a casarse y tenga hijos menores bajo su potestad, tendrá la obligación y el deber de acudir ante el Juez de Protección -Tribunal Lopnna- de su domicilio para que les nombre un curador ad hoc, es decir, para el caso en concreto o para ese solo acto.
La Curatela o nombramiento de Curador Ad-Hoc, para contraer Matrimonio en Venezuela, según la doctrinaria Sandra Aguilera Brizuela en su obra: “Práctica Forense LOPNNA” p.p. 77, tiene lugar en virtud de la prohibición contenida en los artículos 110 al 112 del Código Civil venezolano; denominada también impedimento impedientes de Inventario, según el cual la persona que va a contraer matrimonio y tenga niños, niñas o adolescentes bajo su patria potestad, debe acudir al Tribunal de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes y solicitar nombramiento de Curador Ad-Hoc, pudiendo proponer en la misma solicitud el optante a dicho cargo.
Señala además la autora citada: “Este requisito debe ser cumplido aun cuando los niños, niñas o adolescentes no posean bienes, caso contrario se practicará un inventario de los bienes, de acuerdo a los establecido en el Código Civil y Código de Procedimiento Civil, el cual establece el procedimiento a seguir en todo inventario ordenado por la Ley.” (Fin de la cita).
En sintonía con lo expresado, los artículos 110, 111 y 112 del Código Civil Venezolano establecen lo siguiente: De las Nupcias de Quienes tengan Menores bajo su Potestad Artículo 110 Cualquier persona que vaya a casarse y tenga hijos menores bajo su potestad, ocurrirá ante el Juez de Menores de su domicilio para que nombre un curador ad-hoc.
Si existen bienes propios de los hijos, el Juez procederá a inventariarlos con intervención del curador, del otro progenitor que ejerce la patria potestad y de dos (2) testigos que nombre al efecto.
Cuando haya bienes situados fuera de la jurisdicción del Juez y la naturaleza de ellos lo reclame, se dará comisión para practicar el inventario con las formalidades ya dichas. Si no se conocieren bienes, el curador, hechas las averiguaciones del caso, así lo hará constar.
Artículo 111:
No podrá celebrarse el matrimonio de quien tuviere hijos menores bajo su potestad, sin que se presenten, originales, las actuaciones a que se refiere el artículo anterior.
Artículo 112:
Quien, hallándose en las circunstancias expresadas, haya dejado de cumplir las formalidades prescritas, y el que contrajere matrimonio con aquél, serán responsables solidariamente de los perjuicios que ocasionen a los hijos. Emerge de las disposiciones legales antes trascritas; la obligación establecida por la Ley a los padres que pretendan contraer nupcias y tengan bajo su patria potestad hijos menores de edad; de acudir obligatoriamente ante el Juez de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes de la jurisdicción correspondiente a los fines de promover la designación de curador ad-hoc, emergiendo de dicha obligación el impedimento legal para contraer matrimonio y la responsabilidad solidaria del que lo contrajere con aquel; si dejare de cumplir con dicho deber legal.
El Trámite ante los Tribunales de Lopnna de la Curatela o designación de curador ad-hoc para personas que van a casarse y ejerzan la patria potestad de hijos menores de edad.
El Procedimiento, para solicitar la Curatela, se inicia mediante un escrito presentado ante el Órgano Jurisdiccional -Tribunal Lopnna-, asistido por un abogado, donde se propone a una persona como curador ad hoc, con fundamento legal del artículo 110 del Código Civil Venezolano. Posteriormente, la persona propuesta como curador ad hoc, comparece ante el Tribunal asistido por un abogado, se da por notificado, manifiesta la aceptación al cargo y se juramenta ante el Juez conforme a la Ley. Seguidamente, el juez dicta un fallo o sentencia designando como Curador Ad Hoc a la persona propuesta por el solicitante. Por último, se retiran las actuaciones.
sábado, 13 de septiembre de 2014
DERECHO DEL PADRE A COMPARTIR, CONVIVIR Y VISITAR A SU HIJO.
DERECHO
DEL PADRE DE COMPARTIR, CONVIVIR, VISITAR A SU MENOR HIJO.
Ello
como fundamento de su Derecho a la Identidad, vinculado forzosamente a su
Derecho a recibir afecto de ambos progenitores. Son muy frecuentes los casos en
que las madres, producto de toda una tradición nacional, asumen para sí, y
únicamente para sí, en carácter de “propiedad” a sus hijos, no consintiendo el
contacto con los progenitores paternos.
En
ocasiones ello se debe a una conducta caprichosa e inmotivada de la madre,
y en otras a un desinterés de parte del padre quien deja a cargo de la
madre a los menores o simplemente se niega a dar cumplimiento a la Obligación
Alimentaria que le corresponde. Sin entrar en este estudio a las razones,
causas, que dan origen al alejamiento paterno frente al menor hijo. Lo cierto
es que todo menor, tiene el Derecho y más allá la necesidad de compartir
con ambos progenitores, por razones del desarrollo futuro de su personalidad.
Tocaremos,
entonces, en esta ocasión, el caso en que la Madre “A” y el padre “B”, NO
tienen establecido, de mutuo acuerdo un Régimen de Convivencia Familiar, pues
para el caso de tenerlo y no ser cumplido la acción judicial es diferente y no
debe confundirse.
FUNDAMENTO
LEGAL: Fijación del Régimen de Convivencia
Familiar, El artículo 385 de la LOPNA establece: “El padre
o la madre que no ejerza la patria potestad o que ejerciéndola no tenga la
responsabilidad de custodia del hijo o hija, tiene Derecho a la convivencia
familiar, y el niño, niña o adolescente tiene este mismo derecho”.
Del
referido artículo, se debe hacer referencia a 2 Derechos Fundamentales
:
1 que
le corresponde al padre o la madre a la convivencia familiar con sus hijos y 2,
que le corresponde a los hijos que no hayan alcanzado la mayoridad del derecho
de tener convivencia familiar con sus padres. En caso de desacuerdo
entre los padres, el derecho de convivencia familiar debe ser garantizado
judicialmente.
El
artículo 386 ejusdem, establece
textualmente: “Contenido de la convivencia familiar: La convivencia
familiar puede comprender no sólo el acceso a la residencia del niño, niña o
adolescente, sino también la posibilidad de conducirlo a un lugar distinto al
de su residencia, si se autorizare especialmente para ello al interesado o
interesada de la convivencia familiar. Asimismo pueden comprender cualquier
otra forma de contacto entre el niño, niña o adolescente y la persona a quien
se le acuerda la convivencia familiar, tales como: comunicaciones telefónicas,
telegráficas, epistolares y computarizadas”.
Asimismo,
el artículo 27 ejusdem, consagra: “Derecho a
mantener relaciones personales y contacto directo con el padre o la madre. Todos los niños, niñas y
adolescentes tienen derecho a mantener, de forma regular y permanente,
relaciones personales y contacto directo con su padre y madre, aun cuando
exista separación entre éstos, salvo que ello sea contrario a su interés
superior” (Subrayado nuestro).
PROPOSICIÓN
DEL RÉGIMEN DE CONVIVENCIA:
Resulta obligatorio para la parte actora proponer o indicar un régimen de
convivencia familiar, tal como lo exige el artículo 456 parágrafo segundo de la LOPNA, en
consecuencia, no bastará solicitar la Fijación, sino indicarle al Juzgador el
régimen querido. DEL PETITORIO:
Se deberá Demandar, la Fijación
de Régimen de Convivencia Familiar.
Se
debe solicitar del Juez, un llamado a la reflexión a la progenitora materna,
para que deje a un lado las diferencias que puedan traer como consecuencia el
entorpecimiento o incumplimiento del Régimen de Convivencia Familiar acordado
en la sentencia que a tal efecto se dicte y en este mismo sentido se le
advierta, que la negativa por parte de ella de dar cumplimiento con el régimen
acordado, dará lugar al procedimiento penal correspondiente para la imposición
de la sanción por desacato, previsto y sancionado en el artículo 270 de la
LOPNA, sin perjuicio del cumplimiento forzoso del régimen de convivencia
familiar de carácter definitivo.
DE
LAS MEDIDAS PROVISIONALES DEL REGIMEN DE CONVIVENCIA: En este sentido, los artículos 27 y 385 de la LOPNA señalan lo siguiente:
Articulo 27: Derecho a Mantener relaciones
personales y contacto directo con los padres: “Todos los niños, niñas y
adolescentes tienen derecho a mantener, de forma regular y permanente,
relaciones personales y contacto directo con ambos padres, aun cuando exista
separación entre éstos, salvo que ello sea contrario a su interés superior”.
Artículo 385: “Derecho de Convivencia
Familiar. El padre o la madre que no ejerza la patria potestad, o que
ejerciéndola no tenga la responsabilidad de custodia del hijo o hija tiene
derecho a la convivencia familiar, y el niño, niña o adolescente tiene este
mismo derecho”.
Más
allá, el Artículo 9.3 de la
Convención sobre los Derechos del Niño: “Los Estados Partes respetarán
el derecho del niño, que esté separado de uno o de ambos padres, a mantener
relaciones personales y contacto directo con ambos padres de modo regular,
salvo si ello es contrario al interés superior del niño”.
El artículo 18.1 ejusdem, establece: “Los Estados
Partes pondrán el máximo empeño en garantizar el reconocimiento del principio de
que ambos padres tienen obligaciones comunes en lo que respecta a la crianza y
el desarrollo del niño.
Incumbirá
a los padres o, en su caso, a los representantes legales la responsabilidad
primordial de la crianza y el desarrollo del niño. Su preocupación fundamental
será el interés superior del niño”.
El artículo 76 de la CRBV señala lo
siguiente: “El padre y la madre tiene el deber compartido e irrenunciable
de criar, formar, educar, mantener y asistir a sus hijos o hijas, y éstos
tienen el deber de asistirlos cuando aquél o aquélla no puedan hacerlo por sí
mismos o si mismas… ”. Y siendo que, La
Co-parentalidad se ha impuesto como un estilo de relación paterno filial
independientemente de la situación de sus padres. Se debe
solicitar del Ciudadano Juez, se
sirva dictar Medida
Provisional de Régimen de Convivencia Familiar, que juzgue conveniente,
a los fines de mantener contacto, el padre con su menor hijo, hasta tanto se
llegue a un acuerdo satisfactorio o se dicte sentencia definitiva por este Tribunal. Y a tales fines, tome las
medidas necesarias para su cumplimiento inmediato.
CONCLUSION: Como ha quedado expuesto, salvo demostración de incumplimiento de la Obligación Alimentaria, judicialmente, que amerite una Restricción en el Régimen de Convivencia Familiar, todo padre y todo hijo, tienen el derecho-deber de tener contacto permanente y frecuente entre ambos.
Si tiene más dudas realice su pregunta y no
dude en llamarnos
Abg. José Luis Velásquez
0412-8464154
0412-8464154
Abogados Velásquez y Asociados
viernes, 12 de septiembre de 2014
CAPITULACIONES MATRIMONIALES ¿Qué son? ¿Para qué sirven?
Para
que las capitulaciones matrimoniales tengan validez, debe cumplir ciertos
requisitos,
1.- deben otorgarse antes de la celebración del matrimonio,
siendo nulas todas aquellas estipulaciones celebradas en fecha posterior a la
celebración matrimonial, así como su alteración también en la misma
oportunidad.
2.-, deben los contrayentes tener capacidad
suficiente para celebrar las capitulaciones, siendo esta la misma capacidad que
requieren para contraer matrimonio. Por ello, seria contrario decir que quien
puede casarse, no pueda estipular, conjuntamente con la persona con quien va a
contraer matrimonio, el régimen patrimonial matrimonial.
3.- , las capitulaciones deben ser debidamente protocolizadas
ante la Oficina de Registro Inmobiliario, ello debido a que tal régimen no solo
interesa a los cónyuges, sino también a los terceros que se puedan ver
afectados por las estipulaciones efectuadas por los futuros contrayentes.
4.- como
elemento esencial para su validez, dichas capitulaciones no pueden ser
contrarias a ley o al orden público.
La
nulidad de las capitulaciones matrimoniales, no es más que la sanción civil que impone el legislador,
determinada por la trasgresión de una disposición legal en el acto de su
celebración, que implica su eliminación de la vida jurídica total o
parcialmente
Analicemos
con cuidado el tercer requisito así: El
Art.143 del C.C., señala: Las capitulaciones matrimoniales deberán constituirse
por instrumento otorgado ante un Registrador Subalterno antes de la celebración
del matrimonio; pero podrán hacerse constar por documento auténtico que deberá
ser inscrito en la Oficina Subalterna de Registro de la Jurisdicción del lugar
donde se celebre el matrimonio, antes de la celebración de éste, so pena de
nulidad.
Dicha norma, además de determinar que las
capitulaciones deben ser previas al matrimonio, “…so pena de nulidad”;
contiene, como se ha señalado, las dos únicas formas de constitución legal de
las mismas, tales son: a) otorgándose el documento que las contiene ante
cualquier Registrador Subalterno; o, b) inscribiéndose el documento auténtico
mediante el cual pretenden hacerse constar, en la Oficina Subalterna de
Registro de la jurisdicción del lugar donde vaya a celebrarse el matrimonio.
Entonces, sólo será necesaria la inscripción en
el Registro Subalterno de la Jurisdicción, en tanto y en cuanto, las
capitulaciones, sean notariadas y posteriormente registradas.
Caracteres
de las Capitulaciones Matrimoniales:
Son
contrato bilateral: Las convenciones matrimoniales imponen
obligaciones a ambas partes contratantes precisamente porque su objeto es
determinar el régimen patrimonial de los conyugues y de ese régimen siempre
resultan derechos y obligaciones para ambos esposos.
Son
contrato accesorio al matrimonio: las
capitulaciones matrimoniales tienen una conexión directa con un matrimonio
futuro y dependen esencialmente de él. No puede concebirse una convención
matrimonial independiente de unas nupcias.
Son
contrato intuito personae: en
principio, los contratos se presumen celebrados por las partes para sí, y para
sus causahabientes, salvo que resulte lo contrario de la voluntad de las partes
o de la naturaleza de la convención. El pacto sobre capitulaciones es de los
que existe por su propia naturaleza solo entre los mismos contrayentes. El
carácter personalísimo de las capitulaciones es una consecuencia de la esencial
dependencia que ellas tienen con el matrimonio.
Solo
pueden celebrarse antes del matrimonio: para
que las capitulaciones matrimoniales produzcan sus efectos, es indispensable
que el contrato hay sido celebrado con todas las formalidades de ley, antes de
que nazca el vinculo conyugal entre las partes.
Son
contrato solemne: Dadas las implicaciones que tienen, no solo
para los mismos sino además para los terceros, nuestro legislador ha exigido en
materia de capitulaciones matrimoniales la máxima formalidad ab subsantiam
prevista para actos de naturaleza civil.
Son
contrato inmutable: La inmutabilidad de las
capitulaciones es una consecuencia de su carácter de previas a la ceremonia
matrimonial, si únicamente pueden pactarse las convenciones matrimoniales con
anterioridad al matrimonio, resulta obligado concluir que esos contratos no
pueden ser modificados después de nacido en vínculo conyugal, pues ello
equivaldría a celebrar una nueva capitulación.
Capacidad
requerida para celebrar capitulaciones: Pueden
otorgar capitulaciones el mayor de edad. Los menores de edad no emancipados
necesitarán el concurso y consentimiento de sus padres o tutores. La regla
general que gobierna al respecto, es la de que la persona con capacidad para
contraer matrimonio la tiene también para actuar en convenciones matrimoniales.
Por lo que concierne a la edad, la capacidad contractual, en general, se
adquiere a los 18 años (Art. 18 C.C.V.). El menor solo puede contratar bajo la
representación de quien ejerza sobre él la patria potestad o la tutela (o con
asistencia de un curador si se trata de un emancipado). En caso contrario y,
adicionalmente, requieren autorización judicial. El entredicho, el loco no
entredicho y la persona que no se encuentra en su sano juicio, no puede
celebrar capitulaciones matrimoniales, por su incapacidad para contraer
matrimonio.
Efectos de las Capitulaciones: Surten
efecto después de la celebración del matrimonio; no es un contrato
condicionado; si así fuera, cumplida la condición surtiría efecto desde su
inscripción, pero no lo surte sino a partir de la celebración del matrimonio.
Nulidad
de las capitulaciones: Las convenciones
matrimoniales son nulas cuando existe una ilegalidad o un vicio en el acto
mismo de su celebración, que las hace ineficaces respecto de los propios
conyugues y también en relación con los terceros o extraños. La nulidad puede
ser absoluta o relativa, total o parcial.
La
capitulación es totalmente nula cuando
la ilegalidad o el vicio que las afecta se refiere a todo el contrato o cuando
menos a la esencia del mismo, razón por la cual deben desaparecer por completo
de la vida jurídica.
Hay nulidad parcial en el contrato, cuando su ilegalidad o vicio solo afecta determinadas
clausulas de él que no son esenciales.
La
nulidad es absoluta cuando en ella se han
violado normas en cuya observancia están interesados el orden público o las
buenas costumbres.
La
nulidad relativa resulta de la violación de
normas legales imperativas o prohibitivas consagradas únicamente como
protección de alguno de los contrayentes.
Ejemplo de Nulidades:
A) Totalmente nula: si se ha pactado un régimen
de comunidad universal prohibido por el articulo 1.650 C.C.V
B) Nulidad parcial: si se ha convenido un
régimen de separación total y se ha añadido la previsión de las cargas al
marido solamente.
C)
Nulidad absoluta: -violación de solemnidades impuestas por la ley, -ilicitud de
la causa.
D) Nulidad relativa: -Incapacidad para
celebrarla, -vicios del consentimiento.
La
finalidad de todo régimen de capitulaciones, es el de regular el régimen patrimonial matrimonial en que
los cónyuges permanecerán posteriormente a su matrimonio, por ello, los bienes
sobre los cuales ambos eran propietarios antes de contraer nupcias no pueden en
forma alguna pertenecer al régimen de comunidad de gananciales, ya que tal
convenio solo regirá los bienes adquiridos durante la unión del vinculo
matrimonial, así lo establece el artículo 148 del Código Civil: “Entre marido y
mujer, si no hubiere convención en contrario, son comunes, de por mitad, las
ganancias o beneficios que se obtengan durante el matrimonio.
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Abg. José Luis Velásquez
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Abogados Velásquez y Asociados
jueves, 11 de septiembre de 2014
ACCION MERO DECLARATIVA DE CONCUBINATO, UNION ESTABLE DE HECHO, MODELO DE DEMANDA
La acción mero declarativa de concubinato es
aquella mediante la cual una persona acude a la vía judicial para pedir que se
reconozca la existencia de la relación concubinaria que mantiene o mantuvo con
una persona del sexo opuesto, y que ocasione los efectos propios del
matrimonio.
Bien sea para por ejemplo:
pedir al Tribunal en defensa de sus derechos medidas cautelares para evitar que
su concubino (a) se exceda, dilapide o arriesgue los bienes comunes que está
administrando. Asimismo, se utiliza dicha acción cuando fallece su concubino
(a) para reclamar el 50% del patrimonio de la comunidad concubinaria y además
concurrir como heredero (a) del concubino (a) fallecido; para tramitar la
pensión de superviviente de su concubino en IVSS; Para tramitar pensiones de
sobreviviente cualquier organismo del estado y para poder demandar repartición
de bienes a su concubino. En la actualidad en Venezuela el concubinato se
constitucionalizo al ser incorporado en el Artículo 77 de la Carta Magna, el
cual establece:
…“Se
protege el matrimonio entre un hombre y una mujer, fundado en el libre
consentimiento y en la igualdad absoluta de los derechos y deberes de los
cónyuges. Las uniones estables de hecho entre un hombre y una mujer que cumplan
los requisitos establecidos en la ley producirán los mismos efectos que el
matrimonio.”…
La mencionada norma
constitucional fue interpretada por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo
de Justicia Venezolano en sentencia del 15/07/2005, de la forma siguiente:
Unión estable no significa habitar bajo el mismo techo; sino permanencia en una
relación, caracterizada por actos que hacen presumir a las personas (terceros)
que se está ante una pareja, que actúan con apariencia de un matrimonio; 2) No
existe el deber de vivir juntos, tampoco el deber de fidelidad, alude al
artículo 137 del Código Civil;.3) Terminadla relación concubinaria, se reconoce
la condición de ex concubina (Ley Orgánica sobre el Derecho de las mujeres a
una Vida Libre de Violencia); No se permite a la concubina el uso del apellido
del concubino por cuanto n0o ha contraído matrimonio; tampoco existe una partida
del estado civil de concubinato que otorgue el estado Civil de concubino.
Otra parte de la sentencia
citada nos dice:
“…El
concubinato es un concepto jurídico, contemplado en el artículo 767 del Código
Civil, y tiene como característica–que emana del propio Código Civil- que se
trata de una unión no matrimonial (en el sentido de que no se han llenado las
formalidades legales del matrimonio) entre un hombre y una mujer solteros, la
cual está signada por la permanencia de la vida en común (la soltería viene a
resultar un elemento decisivo en la calificación del concubinato, tal como se
desprende del artículo 767 de Código Civil y 7, letra a) de la Ley del Seguro
Social).
se trata de una situación
fáctica que requiere de declaración judicial y que la califica el juez, tomando
en cuenta las condiciones de lo que debe entenderse por una vida en común.
Además de los derechos sobre
los bienes comunes que nacen durante esa unión (artículo 767 eiusdem), el
artículo 211 del Código Civil, entre otros, reconoce otros efectos jurídicos al
concubinato, como sería la existencia de la presunción pater ist est para los
hijos nacidos durante su vigencia .
Dado lo expuesto, para la
Sala es claro que actualmente el concubinato que puede ser declarado tal es
aquel que reúne los requisitos del artículo 767 del Código Civil, y él viene a
ser una de las formas de uniones estables contempladas en el artículo
constitucional, ya que cumple los requisitos establecidos en la ley (Código
Civil), para ser reconocido como tal unión. Por ahora –a los fines del citado
artículo 77- el concubinato es por excelencia la unión estable allí señalada, y
así se declara…”…omissis…
Señalado lo anterior, se
debe señalar cuáles de los efectos del matrimonio son aplicables a las “uniones
estables de hecho entre hombre y mujer”, de conformidad con la petición de la
accionante, siendo necesario apuntar que aunque el concubinato es un tipo de
unión estable, por ser él la figura regulada en la Ley, a él se referirá la
Sala indistintamente como “unión estable” o concubinato, pero reconociendo que
dentro del concepto de unión estable pueden existir tipos diferentes al
concubinato. La Sala con fines de abarcar ambas clases de uniones, y por tanto
al género, utilizará el término de unión estable en este fallo, para referirse
a todas las posibilidades, incluida el concubinato.
En primer lugar se considera
que, para reclamar los posibles efectos civiles del matrimonio, es necesario
que la“unión estable” haya sido declarada conforme a la ley, por lo que se
requiere una sentencia definitivamente firme que la reconozca.
En la actualidad, es
necesaria una declaración judicial de la unión estable o del concubinato;
dictada en un proceso con ese fin; la cual contenga la duración del mismo, lo
que facilita, en caso del concubinato, la aplicación del artículo 211 del
Código Civil, ya que la concepción de un hijo durante la existencia del mismo, hace
presumir que el concubino es el padre del hijo o hija, por lo que la sentencia
declarativa del concubinato debe señalar la fecha de su inicio y de su fin, si
fuera el caso; y reconocer, igualmente, la duración de la unión, cuando ella se
ha roto y luego se ha reconstituido, computando para la determinación final, el
tiempo transcurrido desde la fecha de su inicio.…omissis…
Ahora bien, como no existe
una acción de separación de cuerpos del concubinato y menos una de divorcio,
por tratarse la ruptura de la unión de una situación de hecho que puede ocurrir
en cualquier momento en forma unilateral, los artículos 191 y 192 del Código
Civil resultan inaplicables, y así se declara; sin embargo, en los procesos
tendientes a que se reconozca el concubinato o la unión estable, se podrán
dictar las medidas preventivas necesarias para la preservación de los hijos y
bienes comunes.”
Para el Dr. Juan José
Bocaranda, el concubinato es:
“…unión
de vida, permanente, estable y singular de un hombre y de una mujer, conjugados
por el lazo espiritual del afecto, quienes cohabitan como si estuviesen unidos
en matrimonio, con la posibilidad jurídica inmediata de contraerlo…” (LA
COMUNIDAD CONCUBINARIA ANTE LA CONSTITUCIÓN DE 1999 Y EL AMPARO CONSTITUCIONAL
DECLARATIVO. Caracas, 2001. P…34).
Según el diccionario
de Cabanellas, el concubinato es la relación de un hombre con su
concubina (la vida marital de ésta con aquel), estado en que se encuentra el
hombre y la mujer cuando comparten casa y vida como si fueran esposos, pero sin
haber contraído ninguna especie de matrimonio.
El Profesor Raúl
Sojo Bianco, define el concubinato como:
“Relación
mediante la cual dos personas de sexo diferente y sin impedimento alguno para
contraer matrimonio, hacen vida en común en forma permanente, sin estar
casados, con las apariencias de una unión legítima y con los mismos fines
primarios y secundarios atribuidos al matrimonio”.(“APUNTES DE DERECHO DE
FAMILIA Y SUCESIONES”, Taller Tipográfico de Miguel Ángel García e Hijo,
Caracas, 1983, p.18).
Por tanto, las características del
concubinato, son aquellos elementos en que se fundamenta esta institución y las
demás uniones no matrimoniales, y al mismo tiempo, con el matrimonio.
Siendo las características
las siguientes:
1. La inestabilidad,ya
que el concubinato desaparece por decisión de cualquiera de los concubinos, ya
que no es igual que el matrimonio que se celebra para toda la vida. 2. La
notoriedad de la comunidad de la vida es la que se conoce como la
posesión de estado. 3. El concubinato requiere permanencia entre dos
individuos de sexo diferente. 4. También es necesario que no haya
existencia de impedimento para contraer matrimonio. 5. Igualmente el
concubinato implica el desenvolvimiento de una vida íntima semejante
a la matrimonial.
El Código Civil Venezolano
nos trae varios Artículos referentes a las limitaciones legales a la propiedad,
y el Artículo 767 está referido a la comunidad, al señalar que esta se presume
salvo prueba en contrario en aquellos casos de unión no matrimonial, cuando la mujer
o el hombre en su caso, demuestren que ha vivido permanentemente en tal estado,
aunque los bienes de cuya comunidad que se quieren establecer aparezca en
nombre de uno sólo de ellos.
El artículo 16 del Código de
Procedimiento Civil, definidor de la acción mero declarativa, que requiere de
un interés actual, que indudablemente deviene de la falta de certeza, de los
procesos mero declarativos, en virtud de una situación de incertidumbre, por
ausencia o deficiencia del título, que autoriza la intervención en vía
preventiva para crear certeza oficial que aleje el peligro de la transgresión
posible en el futuro.
La declaración de existencia
de un concubinato corresponde sustanciarse bajo la acción mero declarativa,
procedimiento constitutivo requerido en virtud de la ausencia de un título.
Sobre el interés procesal, el Dr. Román J. Duque Corredor, en su
libro “Apuntaciones sobre el Procedimiento Civil Ordinario”sostiene lo
siguiente:
“Ciertamente
que en este aspecto el Código de Procedimiento Civil no sólo modernizó el
concepto de interés procesal, sino que recogió lo que había admitido la
jurisprudencia, de que dicho interés no solo puede ser actual sino incluso una
mera declaración de la existencia de un derecho o de una relación jurídica, con
la cual ya recibieron las acciones mero-declarativas su partida de nacimiento
legal”… “la única limitación es que estas acciones son inadmisibles cuando el
actor puede obtener la satisfacción completa de sus intereses mediante una
acción diferente”. En otras palabras, que las acciones mero declarativas o de
declaración de certeza son supletorias ….en este sentido la Casación Civil
había advertido sobre la naturaleza sucedánea y no principal de la acción
declarativa, cuando advertía: “…al Juez corresponderá impedir en la práctica
que la institución (las acciones declarativas), de lugar a acciones ligeras e
infundadas y que al pretender transformar la sentencia en un sucedáneo de la
prueba escrita, se incurra en consecuencias tales como en las que en la
práctica se admita la acción para todos los casos faltos de pruebas o de
incertidumbre artificiosamente creada…” (Fin de la cita)
Por lo tanto, en atención al
carácter de eminente orden público que envuelve el trámite de demandas
relativas al estado civil de las personas, su sustanciación y sentencia, debe
cumplir para poder materializarse, con el procedimiento que la Ley ha
establecido especialmente para ello, sin que en ningún caso pueda ser suplido por
la presunta existencia de otras vías.
Modelo Accion Mero Declarativa Concubinato
Accion Mero Declarativa Concubinato
Articulo 767 Del Codigo Civil
Ciudadano
Juez de Primera Instancia en lo Civil de ………..
Su Despacho.-
Yo ……….. , mayor de edad, de este domicilio, de nacionalidad ……….. , de profesión ……….. , de estado civil ……….. , titular de la cédula de identidad Nº ……….. , debidamente asistido en este acto por el abogado ……….. , con domicilio procesal en ……….. , inscrito en el Inpreabogado bajo el Nº ……….. con el debido respeto ante usted ocurro y expongo: En el año ……….. , inicié una unión concubinaria con ……….. que mantuvimos en forma ininterrumpida, pública y notoria, entre familiares, relaciones sociales y vecinos de los lugares donde vivimos estos años, sobre todo el último de ellos en donde nos dedicamos ambos a ……….. gracias a lo que hicimos juntos un capital que nos permitió cubrir los gastos de nuestros hijos y comprar además un inmueble en la ciudad de ……….. , según consta de documento debidamente registrado que acompaño marcado con la letra “A”. En dicho documento como puede verse aparece como propietario solamente mi concubino. Pero es el caso, Ciudadano Juez que hace ……….. meses, mi prenombrado concubino falleció en nuestra casa ……….. el día ……….. , según consta de la Partida de defunción que acompaño marcada “B”. Acompaño también marcadas “C”, “D”, “E” y “F” las Partidas de nacimiento de nuestros cuatro hijos nacidos durante nuestra unión Concubinaria referida y reconocidos por su prenombrado padre, o sea mi concubino. En la forma que expuse sé hicieron los bienes, quedando así establecida la presunción de la comunidad Concubinaria, de acuerdo con los requerimientos establecidos en el artículo 767 de nuestro Código Civil Vigente y en esa misma forma quedó establecida la evidencia de mi contribución en ese Patrimonio. Por lo tanto, solicito, con todo mi respeto y acatamiento, del Ciudadano Juez, se sirva declarar oficialmente que existió una Comunidad Concubinaria entre el hoy finado y yo, que comenzó el año ……….. probado como está, que el ……….. siguiente nació nuestro primer hijo, y, que continuó ininterrumpidamente y como lo fue en forma pública y notoria hasta el día de su fallecimiento que se produjo en nuestro propia casa. Pido que se declare también, que durante esa unión Concubinaria yo contribuí a la formación del patrimonio que se obtuvo con el aporte de mi propio trabajo en ……….. y amén de las labores propias del hogar y el cuido esmerado que siempre le di a mi amado compañero, como se lo di y se lo doy a nuestros hijos comunes. Al tenor del artículo 507 del Código Civil Vigente en su último aparte, solicito respetuosamente, se ordene la publicación del Edicto. Pido se haga la participación correspondiente, con inserción de esta petición a las Autoridades competentes en materia de sucesiones: ………... Igualmente, pido que se notifique al ciudadano Procurador de la República y al Representante del Fisco Nacional de acuerdo a las Leyes de la materia. Pido que esta solicitud sea admitida, sustanciada conforme a derecho y en fin declarada con lugar con todos los Pronunciamientos de Ley, y se expide copia certificada de este escrito y del auto de admisión del mismo para fines que me interesan. Es Justicia que espero en la ciudad de ……….. a los ……….. días del mes de ……….. del año ………..
Firma del solicitante
Firma del abogado
Abg. Jose Luis Velasquez
0412-8464154
0412-8464154
Velasquez
y Asociados
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